При рассмотрении данного положения возникает вопрос идентификации целей использования услуг телефонной связи — для личных нужд или для предпринимательской деятельности абонента. Так как предпринимательской деятельностью абонент может заниматься "в домашних условиях", т.е. пользуясь услугами телефонной связи без уведомления оператора об их использовании в предпринимательских целях, оператор фактически оказывает абоненту услуги, с помощью которых абонент получает прибыль. На наш взгляд, единственным способом узнать, для каких целей абонент использует услуги телефонной связи, — обязать абонента уведомить оператора об использовании услуг оператора для предпринимательской деятельности. При этом в Правилах следует установить презумпцию использования услуг телефонной связи в личных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, до момента получения уведомления от абонента о получении последним уведомления об использовании услуг телефонной связи для предпринимательской деятельности.
Другой вариант идентификации — обязать абонента представлять оператору копию свидетельства о регистрации абонента в качестве индивидуального предпринимателя. Однако получение такого свидетельства не является доказательством того, что абонент использует услуги телефонной связи в целях предпринимательской деятельности. Представление данного свидетельства оператору, на наш взгляд, не даст желаемого эффекта.
Данным положением законодатель фактически ограничил возможность привлечения оператора к имущественной ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из закона. Такая формулировка, однако, не является основанием для отсутствия такой ответственности. Отдельные обязательства оператора установлены Правилами и законодательными актами РФ, ответственность за их нарушение не снимается с оператора. Поскольку в данной ситуации применяются общие правила, закрепленные ст.15 ГК РФ, "должник обязан возместить кредитору все понесенные убытки". При этом не имеет значения, возникли они из неисполнения закона или договора.
В случае, если оператор нарушил сроки предоставления доступа к сети местной телефонной связи или оказания услуг телефонной связи, абонент и (или) пользователь вправе потребовать от оператора уплаты неустойки в размере, зафиксированном в комментируемом пункте. Применительно к нарушению сроков предоставления доступа к местной телефонной связи размер неустойки составляет 3% стоимости услуг по предоставлению данного вида связи за каждый день просрочки, а при нарушении сроков оказания услуг телефонной связи — также 3%, но за каждый час просрочки.
Согласно данному положению в договоре может быть предусмотрен более высокий размер неустойки. Однако договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданином, является публичным (см. п.43 Правил), следовательно, к нему применяются нормы ст.426 ГК РФ в отношении публичных договоров, а именно: "Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей". Буквальное толкование данного пункта обусловливает отсутствие возможности увеличить размер неустойки. В отдельных нормативных актах устанавливаются перечни лиц, которые имеют право на получение льгот при получении некоторых видов услуг. Например, категория таких лиц указана в Постановлении Правительства РФ от 25 апреля 1997г. N 490 [59]. Следовательно, изменение размера неустойки возможно только в договоре, заключаемом с юридическими лицами.
Как отмечают отдельные авторы, "ст.426 допускает включение в закон или иной правовой акт норм, отличных от тех, которые запрещают коммерческой организации оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора, акт, издаваемый в соответствии с ГК или принятым в его развитие законом, может смягчить указанный запрет, ограничить его или полностью от него отказаться. Что же касается запрета оказывать предпочтение одному лицу перед другим при формулировании условий договора, то в этом случае на долю правил остается только одна возможность: предоставить определенные льготы определенным потребителям" [60]. В данном случае положение Правил выходит за пределы ст.426 ГК РФ и, следовательно, не может подлежать применению в том случае, если договор заключается с гражданином. По этой причине принципиально важное значение для защиты прав абонентов-граждан имеет размер неустойки, установленный в комментируемом пункте.
59
См.: Постановление Правительства РФ от 25 апреля 1997г. N 490 "Об утверждении Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 18. Ст.2153.
60
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1998. С. 207.