Задаток выполняет четыре функции:
1) платежную, т. е. выдается в счет причитающихся по договору платежей;
2) удостоверительную, т. е. подтверждается факт наличия сделки;
3) обеспечительную;
4) компенсационную.
Особенность реализации задатка в случае неисполнения обязательства одной из сторон состоит в следующем:
• сторона, выдавшая задаток, наказывается на сумму задатка;
• сторона, получившая задаток, возвращает задаток в двойном размере.
Во избежание спора (например, путаницы с авансом) передаваемая сумма в письменном договоре должна именоваться «задаток».
В предпринимательских договорах допустимы и сочетания различных способов обеспечения исполнения обязательств, что имеет и оборотную сторону – увеличивает расходы должника и кредитора.
58. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ
В силу банковской гарантии (ст. 368–379 ГК) банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предъявлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.
Банковская гарантия как один из новейших способов обеспечения исполнения обязательства в российском праве имеет свои специфические особенности, отличающие ее в первую очередь от поручительства:
1) банковская гарантия представляет собой одностороннее волеизъявление гаранта и, следовательно, является односторонней сделкой;
2) действительность банковской гарантии не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК);
3) банковская гарантия выдается только юридическим лицом, имеющим лицензию на осуществление банковской или страховой деятельности;
4) банковская гарантия предоставляется за вознаграждение, т. е. является возмездной сделкой;
5) регрессные требования у гаранта к принципалу возникают лишь на основе соглашения между ними;
6) обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой той денежной суммы, которая указана в банковской гарантии, и в то же время бенефициар вправе требовать выплаты предусмотренной в гарантии пени, возмещения убытков и т. п.
К видам банковской гарантии можно отнести:
прямую гарантию, т. е. гарантию в пользу контрагента принципала;
гарантию через посредство банка, т. е. гарантию в пользу банка, обслуживающего контрагента принципала;
безотзывную по закону или отзывную, если в ней установить такое правило.
Банковская гарантия вступает в силу с момента ее выдачи или с отлагательным условием (ст. 157 ГК), если в гарантии оговорено, что она вступает в силу «с будущей даты».
В ст. 378 ГК исчерпывающим образом определены основания прекращения банковской гарантии:
1) уплата соответствующей суммы гарантом бенефициару;
2) истечение срока действия гарантии;
3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии.
59. МЕРЫ ОПЕРАТИВНОГО ВОЗДЕЙСТВИЯ. ВАРИАНТЫ ДЕЙСТВИЙ ПОСТАВЩИКА ПРИ НАРУШЕНИИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПЛАТЕЛЬЩИКОМ
В договоре крайне важно установить возможность одностороннего изменения или прекращения договорного обязательства. Этому служат меры оперативного воздействия, т. е. юридические действия, применяемые в договоре к нарушителю. Такие меры могут быть предусмотрены законодательством или соглашением сторон. Как действия оперативного характера они применяются при нарушении встречного гражданско-правового обязательства пострадавшей стороной в отношении неисправного должника.
Меры оперативного воздействия характеризуют следующие факторы:
а) эти меры прямо не предусмотрены в законодательстве как способы обеспечения исполнения обязательств;
б) стороны применяют данные меры, если заинтересованы в реальном исполнении основного обязательства по договору;
в) меры действуют, если в договоре установлен механизм действия;
г) применение мер происходит одномоментно с нарушением;
д) упрощенный способ применения;
е) оперативность применения;
ж) возможность комплексного применения как со способами обеспечения исполнения обязательств, так и с мерами ответственности.