11. КЛАССИФИКАЦИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
По объему можно выделить следующие коллизионные нормы:
• о право– и дееспособности физических и юридических лиц;
• о праве собственности;
• о сделках;
• об обязательствах из причинения вреда.
В зависимости от того, сколько критериев содержится в привязке, выделяют следующие коллизионные нормы:
• жесткие или закрытые;
• гибкие или открытые.
Жесткие (закрытые) коллизионные нормы оперируют одним каким-либо критерием отыскания применимого права (место нахождения имущества, место заключения сделки, гражданство лица, место причинения вреда и т. д.), а гибкие или открытые – в зависимости от всех элементов отношений сторон для того, чтобы отыскать право, с которым правоотношение наиболее связано.
Гибкие (открытые) коллизионные нормы стали использоваться сравнительно недавно. В РФ гибкой коллизионной нормой является п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которой если в соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.
Классификация коллизионных норм осуществляется также по широко известным, часто и давно используемым типам жестких формул прикрепления.
1. Личный закон физического лица делится на закон гражданства и закон места жительства (домицилия). Применяется для регулирования вопросов право– и дееспособности физических лиц (ст. 1196 и 1197 ГК РФ), в наследственных отношениях (ст. 1224 ГК РФ) и по другим вопросам, связанным с физическими лицами.
2. Национальность юридического лица определяет статус юридического лица, внутренние вопросы юридического лица и требования к наименованию юридического лица. В России согласно ст. 1202 ГК РФ она определяется по месту создания (учреждения) юридического лица.
3. Закон места нахождения вещи определяет содержание вещных прав, их осуществление и защиту (ст. 1205 ГК РФ).
4. Закон места совершения сделки. Применяется для определения компетентного правопорядка в отношении формы сделки (ст. 1209 ГК РФ).
5. Закон места причинения вреда применяется для выбора применимого права в обязательствах из причинения вреда (ст. 1219 ГК РФ).
Отдельно необходимо упомянуть автономию воли – принцип МЧП, признанный во всех странах, согласно которому выбор права стороны сделки с иностранным элементом определяется самостоятельно. Автономия воли может быть совершена, если отношения сторон касаются сделки и при этом они не затрагивают интересы третьих лиц. В некоторых договорах право сторон на автономию воли не предусмотрено. Это, в частности, вытекает из ст. 1214 ГК РФ (договор о создании юридического лица с иностранным участием).
12. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
Квалификация. Правовые понятия могут неоднозначно раскрываться в отечественном праве (страны суда) и иностранном праве. Если правовые понятия не известны российскому праву, то при их квалификации может быть использовано иностранное право.
Взаимность. Иностранное право не применяется, если в соответствующем государстве российское право по аналогичным вопросам и в аналогичных ситуациях не применяется. Однако российские суды применяют иностранное право без условия о взаимности.
Реторсии. Если в иностранном государстве установлены ограничения прав российских граждан и юридических лиц, то Правительство РФ может установить аналогичные ответные ограничения.
Установление содержания иностранного закона. В РФ, странах СНГ, государствах континентальной системы права иностранное право рассматривается как правовая категория и его содержание устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Для этого суд может запрашивать Минюст РФ, дипучреждения, заслушивать экспертов и лиц, участвующих в деле. Если установление содержания невозможно, то применяется российское право.
Отсылки. Данная проблема разделяется на обратную отсылку (или отсылку первой степени) – рис. 1 и отсылку к праву третьего государства (или отсылку второй степени, или трансмиссию) – рис. 2.
Отсылки не возникают, если применимое право, к которому отсылает коллизионная норма или которое выбрали стороны, не рассматривается как совокупность материальных и коллизионных норм. Отсылки не признаются согласно ГК РФ Обратная отсылка иностранного права в РФ может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.