Уже в ходе рассмотрения моего дела судьей Малюткиным выяснилось, что текст сочинен не мной, а другим человеком. Обвинительное заключение создано на основе положения: автор статьи для листовки — Моляков. Когда же выяснилось, что это не так, представитель гр-на Федорова, адвокат Шарапов, заявил, что они и не собирались обвинять меня в авторстве (хотя в заявлении гр-на Федорова в прокуратуру однозначно утверждается, что автор текста — именно я). Они будто бы хотят доказать, что я этот текст распространял. Гособвинитель Юркин против этого заявления не возражал.
Только как же быть с обвинительным заключением? Его «конструкция» полностью разрушена, прокурор в ходе суда изменил о нем свое мнение. То есть, исходя из определения КС РФ от 5 июля 2000 года, оно никак не может быть объектом рассмотрения в ходе судебного заседания.
Единственный выход здесь — из-за противоречивости обвинительного заключения отправить его обратно в прокуратуру, а дело прекратить.
Выяснить же, что документ, сочиненный прокурором Толстовым, — пустышка, были все возможности. Ст. 221 УПК РФ «Решение прокурора по уголовному делу» (ч. 1 п. 1) гласит: прокурор в течение 5 суток принимает решение об утверждении обвинительного заключения и о направлении уголовного дела в суд. Прокурор может составить новое обвинительное заключение.
Прокурор выясняет, нет ли по данному делу обстоятельств, исключающих уголовное преследование или влекущих прекращение уголовного дела (п. 2 Комментария).
Приказом Генерального прокурора РФ от 5 июля 2002 года № 39 «Об организации прокурорского надзора за законностью уголовного преследования в стадии досудебного производства» прокурором предписано при утверждении обвинительного заключения (обвинительного акта) с особой тщательностью изучать соответствие выводов органов предварительного расследования фактическим обстоятельствам дела, соблюдение уголовно-процессуальных норм при выполнении следственных действий, соответствие составленных в ходе расследования документов требованиям УПК Российской Федерации.
Уголовное дело возвращается следователю для дополнительного расследования также и в случаях, если в результате изучения материалов дела выявлены: неполнота или односторонность рассмотрения (расследования); неправильное соединение или выделение уголовных дел; наличие оснований для изменения обвинения на более тяжкое или существенно отличающееся от ранее предъявленного; нарушение права обвиняемого на защиту и другие существенные нарушения уголовно-процессуального закона. Кроме того, оно может быть возвращено для пересоставления обвинительного заключения.
Мне неведомо, отсылал ли прокурор Толстов свое сочинение вышестоящему прокурору на утверждение. Он и следствие-то не имел права вести. Его никто на это не мог уполномочить. Он сам — прокурор. Ситуация вообще нелепая — прокурор направляет обвинительное заключение прокурору.
Вполне вероятно, что Толстов принес свое сочинение в Калининский районный суд г. Чебоксары и вовсе не утвердив его у вышестоящего прокурора, что является грубейшим нарушением норм УПК (БВС РСФСР, 1973, № 7, с. 13).
Но если оно утверждалось прокурором, то как это могло произойти? Ведь все вышеперечисленные возможные нарушения, влекущие возвращение проверяющим прокурором обвинительного заключения обратно следователю, были допущены.
Как можно было утвердить в качестве обвинительного заключения сочинение Толстова, если он даже не удосужился обнаружить рукопись статьи, о которой идет речь в заявлении гр-на Федорова?
Ст. 222 УПК РФ «Направление уголовного дела в суд». Часть 1: После утверждения обвинительного заключения прокурор направляет уголовное дело в суд, о чем уведомляет обвиняемого, его защитника, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и (или) представителей и разъясняет им право заявлять ходатайство о проведении предварительного слушания в порядке, установленном главой 15 настоящего Кодекса.
Часть 2: Копия обвинительного заключения с приложениями вручается прокурором обвиняемому. Копии обвинительного заключения вручаются также защитнику и потерпевшему, если они ходатайствуют об этом.
Часть 4: Если обвиняемый отказался от получения копии обвинительного заключения либо не явился по вызову или иным образом уклонился от получения копии обвинительного заключения, то прокурор направляет уголовное дело в суд с указанием причин, по которым копия обвинительного заключения не была вручена обвиняемому.
В пункте 4 Комментария к этой статье подчеркивается: при отказе обвиняемого от получения копии обвинительного заключения путем неявки по вызову… уголовное дело прокурором направляется в суд с указанием причин, по которым копия обвинительного заключения не была вручена обвиняемому.
Мне обвинительное заключение никто до направления в суд не вручал. Я вообще не знал о том, что его уже написали.
Никаких повесток с требованием явиться к прокурору я не получал ни по почте, ни с нарочным. Следовательно, не расписывался в их получении. То, что эти повестки ко мне не присылались, подтверждено свидетелями в ходе судебного заседания под председательством судьи Рябиной.
Сознательно уклоняться от получения повесток я не собирался, все время был в городе, в силу своего общественного положения постоянно участвовал в различных массовых мероприятиях. Вручить мне предусмотренную процессуальными нормами повестку не составляло труда.
Предположим, что я скрылся. Тогда меня нужно было объявлять в розыск, найти, поместить под стражу, вручить в ИВС копию обвинительного заключения под роспись, а затем направлять его в суд.
Вместо этого копию обвинительного заключения мне пытался вручить мировой судья Малюткин.
Узнав, что мне не вручена копия обвинительного заключения, судья должен был вернуть его обратно в прокуратуру. Тем более, что явно была нарушена и подсудность, и подследственность.
Ст. 227 УПК РФ «Полномочия судьи по поступившему в суд уголовному делу» это предусматривает.
Ст. 228 УПК РФ «Вопросы, подлежащие выяснению по поступившему в суд уголовному делу». Пункт 1: Судья выясняет, подсудно ли уголовное дело данному суду. Пункт 2: Вручены ли копии обвинительного заключения или обвинительного акта.
Кроме того, была нарушена ст. 229 УПК РФ «Основания проведения предварительного слушания». Часть 3: Ходатайство о проведении предварительного слушания может быть заявлено стороной после ознакомления с материалами уголовного дела либо после направления уголовного дела с обвинительным заключением или обвинительным актом в суд в течение 3 суток со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения или обвинительного акта. Срок в 3 дня не выдержан.
Ст. 233 УПК РФ «Срок начала разбирательства в судебном заседании». Часть 2: Рассмотрение уголовного дела в судебном заседании не может быть начато ранее 7 суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта. Как я уже упоминал ранее, эта статья грубейшим образом нарушена. Срок в 7 суток не выдержан. На основании этого уже можно прекращать уголовное дело.
Я ходатайствую это сделать на основании ст. 237 УПК РФ «Возвращение уголовного дела прокурору». Часть 1, пункт 2: Судья по ходатайству сторон или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору, если копия обвинительного заключения или обвинительного акта не была вручена обвиняемому.
Ст. 265 УПК РФ «Установление личности подсудимого и своевременности вручения ему копии обвинительного заключения или обвинительного акта». Пункт 6: Проверка своевременности вручения подсудимому копий обвинительного заключения (обвинительного акта) и постановления прокурора об изменении обвинения осуществляется путем опроса обвиняемого и сопоставления его ответа с материалами уголовного дела, в частности, с распиской о получении копий указанных документов (если таковая имеется в материалах дела). При установлении того, что копии обвинительного заключения (обвинительного акта) и постановления прокурора не были вручены подсудимому или были вручены с опозданием, судья откладывает разбирательство на время, достаточное для того, чтобы требование закона о вручении подсудимому копии обвинительного заключения (обвинительного акта) не менее чем за семь суток до начала судебного разбирательства не было выполнено.