13. На предварительном этапе также подлежит согласованию вопрос расчетов и предрасчет стоимости и взаиморасчетов.
Следует учитывать, что акт сверки взаиморасчетов может являться доказательством отгрузки (передачи) товара, но только в совокупности с другими доказательствами. Этот вывод обосновывает судебная практика, а также по вопросу о признании накладной вместе с актом сверки взаиморасчетов доказательством поставки товара см. п. 1.6 материалов к ст. 509 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.08.2018 № Ф05-2569/2018 по делу № А41-44250/2017 является ярким примером практического вывода о применении акта сверки [47]. «…Судами установлено, что 10.03.2017 между ООО „Нефтон“ (Продавец) и ООО „Шаркон“ (Покупатель) был заключен договор № 37, по условиям которого Продавец обязался передать в собственность, а Покупатель надлежащим образом принять и оплатить строительные материалы согласно заявке. В соответствии с п. 2.1 договора его сумма составляет 4 275 466 рублей. Так, суды указали, что счета-фактуры за январь, март 2017 г. не содержат ссылок на договоры № 12 от 01.02.17 и № 37 от 10.03.17 и не позволяют установить, по какому обязательству производилась предварительная оплата, а товарная накладная № 48 от 07.07.17, счет-фактура № 48 от 07.07.17, универсальный передаточный документ № 26 от 31.03.17 не могут быть отнесены к договору № 37 от 10.03.17, поскольку суды отметили, что в них речь идет о поставке ООО „Шаркон“ щебня ООО „Нефтон“ в рамках договора, не представленного в материалы дела. Кроме того, суды обоснованно указали, что имеющийся в материалах дела акт сверки взаимных расчетов за период 9 месяцев 2017 г. сам по себе в отсутствие первичных документов не может служить доказательством наличия задолженности (определение ВАС РФ от 04.08.2011 № ВАС-9630/11 по делу № АЗЗ-9260/2010) [38].
Акт сверки может иметь доказательственное значение только в совокупности с другими доказательствами, в частности, первичными документами, на основании которых можно сделать однозначный вывод о наличии факта передачи товара, в отношении которого и возник спорный долг. Таким образом, суды пришли к выводу, что факт наличия долга и обстоятельства его возникновения документально кредитором не подтверждены надлежащими доказательствами…»
14. Распределение обязанностей: именно на предварительном этапе образуется «скелет» отношений, т. е. статус сторон.
15. Определение дополнительных обязательств: виды материалов и оборудование, обустройство строительной площадки, ведение отчетной и производственной документации, порядок надзора за качеством работ, контроль финансовых вопросов.
16. Далее следует обратить внимание на легализацию принимаемых решений, которые необходимо детализировать в договоре или же нет.
17. Важным элементом является согласование действий в случае изменений условий соглашения если: изменились обязанности сторон или внешние условия строительства, форс-мажорные условия, изменения законодательства, изменения цен на материалы и другие строительные ресурсы. В соглашении (возможно в устной форме в рамках протокола) необходимо предусмотреть все возможные варианты согласования действий при изменении условий. Это необходимо для реализации пунктов договора об изменении его условий.
18. И предварительный этап следует завершить порядком разрешения споров в случае расторжения договора или достижения договорных условий ранее установленных сроков.
III. Составление текста договора подряда на строительство
1. Если речь шла о заключении договора по итогам открытого конкурса, то текст договора должен соответствовать представленному техническому заданию.
2. В договоре, не важно, по каким основаниям возникшим (конкурс или нет) должны присутствовать обязательные юридические и строительные термины. Таким образом, в спорных ситуациях возможно будет привлекать экспертов как с технической стороны, так и с юридической.
3. В преамбуле договора размещается наименование договора, объект строительства или реконструкции, а также его местонахождение, место подписания договора, полные фирменные наименования сторон, наименование должности и Ф.И.О., подписывающего договор, а также подтверждение полномочий сторон (в т. ч. и доверенности, устав, положение и т. д.).
Здесь следует обратить также внимание на судебную практику, в которой действия неуполномоченных лиц может привести к негативным правовым последствиям. Например, товарная накладная с печатью или штампом покупателя в отсутствие его подписи, либо подписанная неуполномоченным лицом, не подтверждает факта отгрузки (передачи) строительных материалов. Судебная практика: постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.01.2018 № Ф09-7402/17 по делу № А60-9508/2017 [50]. «…Товарная накладная от 22.02.2015 № 84 в графе „отпуск груза разрешил“ содержит подпись представителя поставщика, при этом должность представителя не указана. В месте расшифровки подписи представителя стоит штамп „Камельянова О.А. на основании доверенности от 01.01.2016“. Подписи главного бухгалтера и лица, отпустившего груз, в товарной накладной отсутствуют. В графе „груз получил“ стоит подпись директора Ларина, имеется печать общества „Глобал Сервис“ и дата 22.05.2016. С учетом изложенного суд пришел к выводу о том, товарная накладная от 22.05.2015 подписана представителем поставщика не ранее 01.01.2016, подпись со стороны покупателя поставлена 22.05.2016, что не соответствует дате поставки и не свидетельствует о надлежащем оформлении первичного документа. При этом подпись лица, получившего груз для перевозки транспортной организацией, в товарной накладной также отсутствует. Данная товарно-транспортная накладная не содержит подписи представителя грузополучателя, подтверждающей получение груза от перевозчика ООО ТЛК „УралАвтоЛогистик“ ни 25.05.2015, ни в иную дату. Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой указал, что представленная истцом товарная накладная от 22.05.2015 № 84 содержит существенные недостатки, не позволяющие достоверно установить факт передачи товара ответчику. Кроме того, суд установил, что решением внеочередного общего собрания участников общества „Глобал Сервис“ от 20.05.2015 полномочия директора Ларина В.А. прекращены, на должность директора назначен Колядин В.В. Учитывая отсутствие в указанных документах ссылки на наличие доверенности, выданной Ларину В.А., факта последующего одобрения сделки, отсутствие подлинных документов, подтверждающих передачу ответчику товара, оформленных своевременно и в установленном порядке, суд пришел к выводу о непредставлении обществом „Производственная компания КТ“ в нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации надлежащих и достаточных доказательств поставки обществу „Глобал Сервис“ товара по товарной накладной от 22.05.2015 № 84. В связи с тем, что истцом факт передачи товара ответчику не доказан, суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска. Данное обстоятельство, наличие существенных недостатков товарной накладной и иные установленные обстоятельства дали основания суду первой инстанции для вывода о недоказанности факта поставки по названной товарной накладной. При установленной судом первой инстанции совокупности обстоятельств наличие лишь печати покупателя на товарной накладной не опровергает вывода суда первой инстанции о недоказанности факта поставки по спорной товарной накладной. Фактические обстоятельства дела судом первой инстанции установлены и исследованы в полном объеме, выводы суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в материалах дела, и нормам действующего законодательства…».