Четвертая проблема заключается в том, что при использовании большинства методов и технологий дружественного приобретения бизнеса к покупателю переходят не только права, но и обязанности продавца, в том числе его долги. Новые собственники бизнеса нередко сталкиваются с неисполненными обязательствами компании-мишени, в том числе значительной кредиторской задолженностью, а также перед персоналом компании. Иначе говоря, они становятся владельцами бизнеса, состав ликвидных активов которого намного перекрывается его пассивами.
Пятая проблема – «серость» компании-цели. За немногими исключениями почти все российские организации, особенно в сфере малого и среднего бизнеса, так или иначе работают по «серым» схемам (импорт, торговля, налогообложение и т. д.) Так, основные активы бизнеса обычно не заведены на саму организацию. Это делается для занижения налогооблагаемой базы и защиты от возможных недружественных поглощений. Таким образом, большая организация, которая владеет крупной недвижимостью, может оказаться раздутой брендовой оболочкой.
Шестая проблема состоит в том, что ни одна организация не может работать в России, не имея неких административных рычагов и неформальных связей в органах государственной власти. Вот почему эту важнейшую составляющую бизнеса какими-либо правовыми средствами передать продавцу невозможно. Этот риск является в меньшей степени правовым, но самым актуальным для российской действительности.
ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ
Эксперты прогнозируют, что государство будет вынуждено замещать частный капитал в сегменте M&A, в венчурных и санационных сделках. Можно предположить рост последних как минимум в ближайшие три-четыре месяца. Скорее всего, и региональные власти не останутся в стороне от процессов слияний и поглощений. Они уже сейчас изучают возможность приобретения различных предприятий, в частности в сфере АПК.
Акцент на рынке готового бизнеса смещается в сегмент транзакций с неконтрольными долями активов. Заметен его количественный прирост. Также стоит ожидать увеличения M&A-активности в среднем сегменте. Он, как ни парадоксально, оказывается в лучшем положении. Сделки в нем гораздо дешевле, и компании в долгосрочной перспективе аккуратнее, нежели крупные компании, подходят к своей заемной политике, ликвидности и оценке рисков в целом. Тем не менее, именно в среднем сегменте возможен рост рейдерских захватов, так как из-за банковского кризиса предприятия потеряли доступ к кредитам и испытывают дефицит оборотных средств» (Антон Смирнов, главный редактор журнала «Слияния и Поглощения»).
Глава 2
Основные способы приобретения бизнеса
Российская практика купли-продажи бизнеса продемонстрировала наличие целого ряда вариантов приобретения бизнеса, которые открыты для компании-покупателя в рамках дружественного слияния и поглощения компаний.
Следует учесть, что практически любая сделка слияний и поглощений представляет собой достаточно сложную многоструктурную сделку. Нередко для ее реализации создаются специальные компании, которые служат защитой для приобретателя от требований третьих лиц. Специально созданные компании могут быть приобретателями активов или пакетов акций (долей), могут присоединять или присоединяться к компании-цели и т. п.
Однако, несмотря на сложность структуры сделки слияния и поглощения, в основе слияния практически всегда лежит комбинация следующих методов:
● приобретение контрольного пакета акций;
● приобретение основных активов или имущественного комплекса в целом;
● реорганизация – слияния (поглощения).
Выбирая тот или иной вариант и структурируя форму сделки, компания-покупатель обычно руководствуется следующими критериями:
● техническая простота сделки по покупке бизнеса, сроки и стоимость ее реализации;
● обеспечение непрерывности производства в результате сделки;
● переход обязательств продавца на покупателя, в том числе долгов перед кредиторами и бюджетом;
● сохранение налаженной системы сбыта, поставщиков и партнеров;
● налогообложение сделки.
2.1. Покупка предприятия как имущественного комплекса
На первый взгляд все достаточно просто: по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. Однако сделка по продаже имущественного комплекса, как и другие способы покупки бизнеса, требует учета значительного количества правовых тонкостей и нюансов.
Договор продажи предприятия является самостоятельным видом договора купли-продажи и регулируется нормами § 8 главы 30 ГК. Особенность правового регулирования договора состоит в том, что к отношениям, связанным с продажей предприятия, дополнительно применяются правила, регулирующие договор продажи недвижимости, а также общие положения о купле-продаже товаров.
ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ
Одним из аспектов контроля является возможность приобретения контроля над имуществом (бизнесом) компании через прямую покупку всего имущества (бизнеса) у компании. Имеется в виду не отдельный объект основных средств, а весь комплекс имущества, используемый в деятельности компании. Необходимо понимать, что определяющее значение имеет не юридическая оболочка, а сама предпринимательская деятельность, бизнес компании (Игнатишин Ю.В. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы).
Основным квалифицирующим признаком договора купли-продажи предприятия является его предмет, которым согласно гражданскому законодательству является предприятие в целом как имущественный комплекс. В него входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права.
К имуществу не относятся права и обязанности, которые продавец не может передать другим лицам (например, права, полученные на основании лицензии на занятие определенным видом деятельности). Права продавца предприятия, полученные им на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю, и в этом случае продавцу необходимо проходить все мытарства по получению лицензий.
Покупателю нужно учитывать, что переход к нему в составе предприятия обязательств, исполнить которые он не может из-за отсутствия лицензии, не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.
Имущественный комплекс как целое является объектом недвижимости и учитывается в Едином государственном реестре прав как единый объект права.
12 мая 2010 г. подразделение крупнейшего российского газового концерна «Газпром» – ООО «Газпром добыча Астрахань», проводило торги на право заключения договора купли-продажи принадлежащего ООО имущественного комплекса гостиницы «Виктория Палас».
Имущественный комплекс гостиницы «Виктория Палас» включает 2678 единиц основных средств, 492 наименования товарно-материальных ценностей и производственного инвентаря.
Земельные участки, на которых расположены данные объекты, предоставлены ООО «Газпром добыча Астрахань» на основании договоров аренды (Mergers.ru/Слияния и Поглощения в России. 2010. 28 апреля).
Состав элементов, которые составляют предмет сделки, определяется соглашением сторон. Однако, исходя из анализа положений ГК, можно сделать вывод о том, что при продаже необходимо сохранить целостность предприятия как имущественного комплекса, который необходим для осуществления предпринимательской деятельности.
На практике при покупке имущественного комплекса покупателя нередко интересует не весь имущественный комплекс как работающий бизнес, а отдельные, наиболее привлекательные активы в его составе, как правило объекты недвижимости. Если комплекс приобретается для последующей перепродажи наиболее ликвидных активов, для их продажи как отдельных объектов продавцу предстоит пройти длительную и сложную процедуру внесения изменений в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и оформить отдельную учетную карточку на объекты в Росрегистрации. Только после этого он становится самостоятельным объектом гражданского оборота.