Эти принципы были некоторым образом кодифицированы, а следовательно, и уточнены Конвенцией от 9 декабря 1948 г., а последняя «рассматривается сегодня как составная часть обычного международного права.»113.
30. На практике часто бывает так, что обычное международное право и, среди прочего, обычное право вооруженных конфликтов действует через авторитарные утверждения судебной практики, и никто не берет на себя труд как-то это обосновать. Так, утверждая, что «обычное международное право» не предусматривает исключений из иммунитета действующих министров иностранных дел, даже когда они обвиняются в преступлениях, предусмотренных МГП, Международный суд счел достаточным заявить, что он «изучил практику государств, в том числе национальные законодательства и несколько решений, вынесенных высшими судебными инстанциями государств», и что ему «не удалось сделать на основании этой практики заключение о существовании» исключения, на которое ссылается Бельгия114. Столь же «экономично» действует Апелляционная камера Трибунала по бывшей Югославии, заявляя без какой-либо аргументации, что
«принципы, запрещающие нападения на гражданских лиц и незаконные нападения на гражданские объекты, которые установлены в ст. 51 и 52 Дополнительного протокола I и ст. 13 Дополнительного протокола II, являются принципами обычного международного права. Согласно обычному международному праву нарушение этих принципов влечет за собой индивидуальную уголовную ответственность» 115.
Решение, вынесенное в первой инстанции, было лишь ненамного более аргу-ментированным116, а сама аргументация страдала неточностью117.
Напротив, Комиссия по рассмотрению жалоб Эритреи и Эфиопии проявила большую основательность, показывая, что Женевские конвенции 1949 г. могут применяться в качестве обычая (Эритрея не была участником ЖК 1949 г.
в момент конфликта) в силу их практически универсального принятия того факта, что они кодифицируют существующие нормы, и признания их обычного характера самыми высокими инстанциями118. Похоже, что она исходит из посылки, что Женевские конвенции в целом относятся к обычному праву, поскольку она вменяет в обязанность любой стороне, оспаривающей обычный характер того или иного положения, доказать свою правоту119.
31. Взаимоотношения «обычай — договор — обычай» вызывают своего рода взаимный резонанс. В настоящее время некоторые резолюции основных органов ООН или Международных конференций Красного Креста способствуют выявлению, развитию и закреплению обычая. Это относится, например, к резолюциям 2444 (XXIII) и 2675 (XXV) Генеральной Ассамблеи ООН о защите гражданского населения в случае вооруженного конфликта120 (см. ниже, п. 2.8).
В своем докладе о создании Международного трибунала для суда «над лицами, предположительно виновными в серьезных нарушениях международного гуманитарного права, совершенных на территории бывшей Югославии» с 1991 г., Генеральный секретарь ООН назвал несколько конвенций, которые, по его мнению, являются частью обычного международного права, а именно Гаагское положение 1907 г., Устав Международного военного трибунала в Нюрнберге 1945 г., Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него
1948 г. и Женевские конвенции 1949 г. 121 Эта констатация Генеральным секретарем обычного характера различных соглашений может рассматриваться как имеющая юридическое значение для всех государств, поскольку Совет Безопасности полностью одобрил доклад Генерального секретаря122.
Международный суд высказал такую же точку зрения в Консультативном заключении о законности угрозы ядерным оружием или его применения (1996) (ГА ООН): он констатирует, что к Гаагскому положению и Женевским конвенциям 1949 г. «присоединилось большое количество государств», и подчеркивает:
«Впрочем, эти основополагающие нормы должны выполняться всеми государствами, независимо от того, ратифицированы ли ими или нет международные соглашения, в которых данные
нормы содержатся, потому что они выражают нерушимые принципы обычного международного
права» 123.
В отношении норм, содержащихся в Дополнительном протоколе I, Суд уточняет:
«Все государства связаны обязательствами, вытекающими из норм, содержащихся
113
Rapport du Secretaire general etabli conformement au § 2 de la res. 808 (1993) du C. S. (commentaire du statut du tribunal international charge de juger les personnes presumees responsables de violations graves du droit humanitaire international commises sur le territoire de lex-Yougoslavie), doc. ONU S/25704, 3 mai 1993, p. 13 § 45.
117
Например, когда Апелляционная камера утверждает, что Международный суд ООН ссылался на резолюцию 2444 (XXIII) Генеральной Ассамблеи ООН, ibid.
120
Ср.: Rapport interimaire de la Commission dexperts constitue conformement a la res. 780 (1992) du C. S., 26 janv. 1993, Doc. ONU S/25274, p. 13 § 40; TPIY, App., aff. n° IT-94-1-AR 72, 2 octobre 1995, Tadic, §§ 110-112; id., aff. n° IT-95-11-R61,
8 mars 1996, Martic, § 12.
121
Rapport du S. G. etabli conformement au § 2 de la res. 808 (1993) du C. S., Doc. ONU S/25704, 3 mai 1993, p. 11 § 35 (Доклад Генерального секретаря ООН, представленный во исполнение п. 2 резолюции 808 (1993) Совета Безопасности).
123
Консультативное заключение Международного суда относительно законности угрозы ядерным оружием или его применения, п. 79.