в Дополнительном протоколе I, которые в момент их принятия были всего лишь выражением
ранее существовавшего обычного международного права» 124.
Международные уголовные трибуналы также считают, что «Женевские конвенции являются частью обычного международного права» 125, в особенности ст. 3, общая для этих конвенций126.
Обращаясь в 1994 г. к сторонам в ангольском конфликте, МККК призвал их соблюдать ст. 3, общую для всех четырех Женевских конвенций, равно как и «обычные нормы, относящиеся к конфликтам немеждународного характера» 127. Далее МККК перечислил ряд положений, выходящих за рамки предписаний ст. 3, образцом для которых в большой мере послужили нормы Дополнительного протокола II.
Материальное право Статута МУС тоже, по-видимому, отражает opinio juris государств, о чем свидетельствует большое число стран, проголосовавших за Римский статут128.
Комиссия по рассмотрению жалоб Эритреи и Эфиопии считает, что договорные нормы, касающиеся противопехотных мин, были приняты слишком недавно, а практика государств — слишком разнообразна для того, чтобы квалифицировать соответствующие нормы как обычные. Но в то же время она пришла к выводу, что обязанность регистрации и запрещение неизбирательного применения мин, зафиксированные в Протоколе II к Конвенции ООН 1980 г., являются обычными нормами 129.
Произведя детальную компиляцию положений, содержащихся в ст. 3, общей, Женевских конвенций 1949 г., в Дополнительном протоколе II 1977 г., Уставах Международных трибуналов, Статуте Международного уголовного суда и ряде других источников, Международная следственная комиссия по Дарфуру вывела два десятка обычных норм, регулирующих ведение боевых действий и положение лиц, оказавшихся во власти неприятеля в случае вооруженного конфликта немеждународного характера130. По ее мнению, нарушение этих норм влечет за собой индивидуальную уголовную ответственность по международному праву131.
Квалифицируя Женевские конвенции и Дополнительные протоколы к ним как «фундамент правовой основы для защиты гражданских лиц в вооруженных конфликтах», Совет Безопасности ООН приравнивает их к договорам, содержащим нормы обычного МГП132.
32. XXVI Международная конференция Красного Креста и Красного Полумесяца обратилась к МККК с просьбой подготовить доклад об обычных нормах международного гуманитарного права.
Это исследование, результаты которого были представлены в 1999 г. на XXVII Международной конференции Красного Креста, было опубликовано в 2005 г. на английском языке133 и в 2007 г. на французском языке.
Исследование, беспрецедентное по объему подготовки, было проведено юристами МККК (а не самим МККК) с помощью приглашенных экспертов. Оно носит чисто теоретический характер, но уже признано полезным, поскольку на него ссылаются международные 134 и национальные 135 судебные органы. Оно позволяет уточнить содержание opinio juris государств относительно обычного МГП, хотя содержащиеся в нем нормы (в количестве 161), конечно, не претендуют на то, чтобы представлять всю совокупность обычных норм МГП.
Одно из достоинств исследования состоит в том, что оно актуализирует все более многочисленные нормы МГП, которые в настоящее время применяются во внутренних вооруженных конфликтах. В настоящей книге мы будем регулярно ссылаться на данное исследование (именуемое в дальнейшем «Обычное МГП»). При этом следует помнить о том, что сам по себе факт отсутствия ссылки на ту или иную норму, зафиксированную в исследовании, не обязательно означает, что эта норма не является обычной или что она не применяется во внутренних вооруженных конфликтах: повторим еще раз, что данная кодификация не претендует на исчерпывающий характер.
33. Однако исследование стало объектом критики в методологическом плане. Так, в письме от 3 ноября 2006 г., адресованном МККК, США высказали мнение, что авторы исследования несколько поторопились объявить обычными некоторые положения, поскольку:
— практика недостаточно обширна;
— преувеличенное значение придается военным наставлениям, необязательным к исполнению резолюциям ГА ООН, заявлениям НПО, в том числе МККК;
— в недостаточной степени в исследовании учитывается оперативная практика государств, в особенности тех из них, которые больше всего затронуты вооруженными конфликтами;
124
Консультативное заключение Международного суда относительно законности угрозы ядерным оружием или его применения, п. 84.
125
TPIY, Chambre II, aff. IT-94-I-T, 7 mai 1997, Tadic, p. 210, § 577; id., aff. IT-95-9-PT, Simic et al., 27 juillet 1999, § 48; id., aff. IT-96-21-T, Celebici, 16 nov. 1998, § 113.
126
TPIR, aff. ICTR-96-4-T, Akayesu, 2 sept. 1998, § 608; TPIY, aff. IT-96-21-T, Celebici, 16 nov. 1998, § 301; id., aff. IT-95-10-T, Jelisic, 14 dec. 1999, § 34; id., aff. IT-95-16-T, Kupreskic, 14 janv. 2000, § 534; id., aff. IT-95-14-T, Elastic, 3 mars 2000, § 166.
128
TPIY, aff. IT-94-1-A, Tadic, 15 juillet 1999, § 281; id., aff. IT-95-17/1-T, Furundzia, 10 dec. 1998, § 227; Rapport de la comm. Internat. d’enquete sur le Darfour, doc. ONU S/2005/60, 1er fevr. 2005, § 162.
129
Partial Award, Central Front, Eritrea’s Claims 2, 4, 6-8 & 22, 28 Apr. 2004, § 24; id., Central Front, Ethiopia’s Claim 2, 28 Apr. 2004, § 18, ILM, 2004, pp. 1255 et 1280.
133
Хенкертс, Ж.-М., Досвальд-Бек, Л. Обычное международное гуманитарное право. Нормы. Т. I. М., МККК, 2006.
134
О понятии «депортация» см. ссылки МТБЮ на обычное МГП в деле Стакича: aff. IT-97-24-A, 22 mars 2006, §§ 296-297.
135
US Supr. Crt., June 29, 2006, per Justice Stevens, ILM, 2006, pp. 1135 et 1154; см. также решения, приведенные в работе: Хенкертс, Жан-Мари. «Обычное международное гуманитарное право»: ответ на комментарии США. Выдержка из МЖКК. № 866, июнь 2007.