Рассматриваемая проблема приобрела настолько значительную остроту, что ею озаботился и законодатель. Смеем предположить, что те изменения и дополнения, которые внесены им в последнее время в ч. 1 ст. 17 УК, имеют к ней прямое отношение.
Напомним, что Федеральным законом № 73-ФЗ от 21 июля 2004 г. эта норма была дополнена указанием на то, что совокупность преступлений исключается, если совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. В сочетании с новой трактовкой совокупности, которая была дана в Федеральном законе от 8 декабря 2003 г., это правоположение, по-видимому, должно было компенсировать отказ от такого квалифицирующего признака, как неоднократность в Особенной части УК. Однако оговорка эта была воспринята юридической общественностью с очевидным недопониманием. Оставалось неясным, охватывает ли новая редакция ч. 1 ст. 17 УК только однородные разновидности преступных деяний (например, такой квалифицирующий признак, как совершение преступления в отношении двух и более лиц), или же имеет в виду и случаи совершения разнородных преступлений, когда: а) совершение одного преступления сопряжено с совершением другого; б) преступление совершается способом, который образует состав самостоятельного преступления; и в) преступление приводит к последствиям, наступление которых образует состав самостоятельного преступления.
А.И. Рарог, например, полагает, что буквальное толкование ч. 1 ст. 17 УК позволяет все названные ситуации рассматривать как единое преступление[629]. Так же думает и Л.В. Иногамова-Хегай, которая подходит к содержанию новой редакции ч. 1 ст. 17 УК достаточно категорично: «Новелла запретила квалификацию по правилам реальной совокупности преступлений случаев, когда признак одного состава преступления включает другое преступление»[630]. Аналогичную позицию в отношении квалификации преступления, «сопряженного с другим преступлением», занимают А.В. Кладков[631] и Н.Г. Иванов[632].
А.Н. Игнатов, напротив, считает, что в этих случаях нужно говорить о реальной совокупности преступлений[633]. С ним солидарен Г.Н. Борзенков, полагающий, что из текста измененной ст. 17 УК РФ не вытекает отрицание совокупности как в случаях убийства двух и более лиц, при отсутствии единого намерения, так и убийства, сопряженного с другим преступлением[634]. Эта точка зрения совпадает с позицией, изложенной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г., в соответствии с которой убийство, сопряженное с совершением других преступлений, необходимо квалифицировать по совокупности преступлений. От этой позиции Верховный Суд РФ не отступил, несмотря на изменение редакции ч. 1 ст. 17 УК Уже после вступления в силу Закона РФ от 21 июля 2004 г. Президиум Верховного Суда РФ рассматривал дела, по которым виновные были осуждены за убийство и разбой, не подвергая сомнению квалификацию по совокупности п. «з» ч. 2 ст. 105 и ст. 162 УК РФ.
Каков же выход из подобной, прямо укажем, сомнительной ситуации, когда соотношение смысла и буквы закона воспринимается неоднозначно и порождает различные толкования?
Что касается случаев сопряженности одних преступлений с другими, то следует согласиться с мнением Б.В. Волженкина, который предлагает полностью отказаться от конструкций подобного рода (преступление, сопряженное с совершением другого преступления)[635].
Но есть и другие предложения, которые позволяют решать проблему комплексно, а не только в ее части. Так, Н.Г. Иванов считает целесообразным включить в УК статью «Норма уголовного закона и состав преступления», со следующим содержанием: 1. В одной норме уголовного закона может содержаться лишь один состав преступления. 2. Если конструкция нормы включает в себя несколько деяний, ответственность за совершение которых предусмотрено другими нормами Особенной части настоящего Кодекса, то такая норма устанавливает единое преступление и деяние не может квалифицироваться по совокупности»[636].
Данное правоположение, будучи вполне конкретным по содержанию и потому абсолютно доступным для уяснения правоприменителя, представляется более предпочтительным, нежели новая редакция ч. 1 ст. 17 УК.
629
См.: Рарог А.И. Роль науки в развитии уголовного права // Уголовное право: стратегия в XXI веке М., 2005. С. 6.
630
См.: Иногамова-Хегай Л.В. Совокупность преступлений проблемы квалификации // Уголовное право: стратегия в XXI веке. С. 112.
631
См.: Кладков Л.В. Реализация принципа справедливости в уголовном праве // Пять лет действия УК РФ: итоги и перспективы. М., 2003. С. 120.
632
См.: Иванов Н.Г. Некоторые вопросы пробельности уголовного законодательства. Там же. С. 27.
633
См.: Игнатов А.Н. Проблемы развития уголовного законодательства России // Уголовное право: стратегия в XXI веке. С. 10.
634
Борзенков Г.Н. Квалификация преступлений против жизни и здоровья. М., 2005. С. 37, 68-69.
635
См.: Волженкин Б. Принцип справедливости и проблемы множественности преступлений по УК РФ // Законность. 1998. № 12. С. 7.