Другая разновидность примечаний — те, в которых указываются основания и условия освобождения от уголовной ответственности за определенные преступления (например, примечания к ст.ст. 126, 198, 204, 205 УК и др.). В теории уголовного права они получили название специальных видов (оснований) освобождения от уголовной ответственности[148]. Количество таких примечаний (и, соответственно, число специальных видов освобождения от уголовной ответственности) в действующем УК значительно возросло по сравнению с УК РСФСР 1960 г. Однако и здесь резервы пока не исчерпаны. Так, добавив примечание к ст. 122 УК, в котором (при наличии определенных обстоятельств) предусматривается освобождение от уголовной ответственности лица, заразившего другое лицо ВИЧ-инфекцией, законодатель по необъяснимым причинам не поступил аналогично в отношении ст. 121 УК, устанавливающей ответственность за менее тяжкое преступление — заражение венерической болезнью. Думается, что этот пробел требует скорейшего устранения.
В примечаниях третьего вида законодатель конкретизирует оценочные понятия. Уже после вступления в силу УК были конкретизированы: крупный размер (ст. 1411 УК), крупный и особо крупный размер (ст.ст. 146, 2851 и 2852 УК), значительный ущерб гражданину (ст. 158 УК), крупный размер, крупный ущерб, доход либо задолженность в крупном и особо крупном размере (применительно к некоторым статьям главы 22 УК), крупный ущерб (ст.ст. 178, 185 и 1851, 216, 293 УК).
Резюмируя изложенное, следует отметить, что классификация пробелов в уголовном праве помогает систематизировать это достаточно сложное явление, вычленить присущие ему особенности, позволяет более глубоко познать сущность пробелов и возможные пути их преодоления.
Выделяя пробелы в Общей и Особенной части УК, мы полагаем, что такая классификация, несмотря на очевидные отличия в содержании этих структурных составляющих уголовного законодательства, способна подчеркнуть внутреннюю однородность нормативного материала, системность и неразрывное единство содержащихся в них положений.
§ 2. Пробелы в Общей части УК
Как уже отмечалось, в нормах Общей части УК устанавливаются единые условия и правила реализации уголовной ответственности для всех или большинства случаев, предусмотренных конкретными нормами Особенной части УК. По своей форме указанные нормы должны закрепляться только в Общей части УК в виде статей или частей статей при помощи адекватной терминологии, не искажающей их подлинное содержание и истинное намерение законодателя. Несмотря на то что эти нормы лишены какой-либо структуры, содержание их неоднородно. Часть предписаний Общей части определяют признаки состава преступления (например, нормы о вине, субъекте преступления), другая же — не сопряжена с определением преступности и наказуемости деяния (например, нормы о действии уголовного закона во времени и пространстве).
За 10 лет действия УК РФ были внесены изменения и дополнения в 38 статей Общей части, в некоторые — неоднократно, что само по себе свидетельствует о пробельности последней.
Среди пробелов в Общей части уголовного закона следует, по нашему мнению, выделить несколько типовых вариантов.
Во-первых, это «полный» пробел. Мы уже отмечали, что отсутствие в Общей части УК определенной нормы — явление достаточно редкое, если не исключительное, и что за 10 лет действия
УК РФ ни одной новой статьи в Общей части не появилось. Тем не менее, полные пробелы в Общей части возможны.
Обратимся к проблеме трансплантации человеческих органов. Будучи чисто медицинской, она, одновременно с момента своего возникновения, носила также правовой и этический характер. И сейчас еще эта проблема полностью не регламентирована законодательством. По крайней мере, уголовный закон не рассматривает в качестве обстоятельства, исключающего преступность деяния, согласие потерпевшего. Но, признавая в целом дискуссионность вопроса о перечне обстоятельств, исключающих преступность деяния, нельзя не отметить, что отечественная уголовно-правовая доктрина всегда называла среди них согласие потерпевшего[149]. Известно оно и уголовному законодательству зарубежных государств (§ 226 УК Германии). Думается, что в данном случае можно говорить о «полном» пробеле в Общей части УК. В связи с этим, нельзя не согласиться с А.В. Наумовым, полагающим, что время «работает» на расширение регламентации в законе круга обстоятельств, исключающих преступность деяния[150].
148
См.: Курс уголовного права. Общая часть. Т. 2. С. 163; Российское уголовное право. Общая часть / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, В.С. Комиссарова, А.И. Рарога. М., 2003.С. 508.
149
См., например: Таганцев Н.С. Русское уголовное право. Лекции. Часть общая. М., 1994. Т. 1. С. 183-185; Курс советского уголовного права. Т. II. Преступление. М., 1970. С. 342; Курс уголовного права. Общая часть. Т. 1: Учение о преступлении. С. 445; Орешкина Т.Ю. Уголовно-правовое значение согласия потепевшего // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке. М., 2005. С. 146; Михайлов В.И. Согласие лица, как обстоятельство, исключающее преступность деяния // Законодательство. 2002. № 2 и 3.