С другой стороны, существует длительная традиция и среди противников прав ИС. Современные авторы — это Ротбард, Палмер, Лепаж, Букерт и я.[37] Бенджамин Такер также решительно возражает против ИС в дискуссии 19 века в индивидуалистски-анархическом журнале Liberty.[38] Эти авторы выявили множество проблем как у аргументации в пользу ИС, основанной на естественном праве, так и у утилитаристской. Эти и другие недостатки стандартной аргументации в пользу ИС рассмотрены ниже.
Утилитаристские аргументы в пользу ИС
Защитники прав ИС часто оправдывают ее утилитаристскими основаниями. Утилитаристы полагают, что стимулирование инноваций и творчества создает некую внеморальную причину, оправдывающую ограничения прав индивидов на использование своей собственности. Но существуют три фундаментальных причины, ограничивающие оправдание какого-либо правила или закона утилитаристскими соображениями.
Во-первых, предположим, что благосостояние или полезность могут быть увеличены путем принятия некоторых правил и законов; т.е. размер «общего пирога» возрастет. Даже если так — это не причина того, чтобы оправдывать эти правила и законы. К примеру, кто-то доказал, что общее благосостояние общества возрастет, если перераспределить половину благосостояния 1% самых богатых людей на 10% самых бедных. Но даже если собственность, украденная у А и перераспределенная к Б, увеличивает благосостояние Б больше, чем уменьшает благосостояние А (если такое сравнение вообще возможно), это не оправдывает кражу собственности А. Максимизация благосостояния — вообще не цель закона, цель закона — дать каждому индивиду то, что ему причитается.[39] Даже если общее благосостояние вырастет вследствие работы законов о защите ИС, это не значит, как считают утилитаристы, что нарушение прав индивидов на использование их собственности этично и оправдано.
В дополнение к этическим проблемам, утилитаризм непоследователен. Он в обязательном порядке включает интерперсональные сравнения полезности, когда «издержки» законов об ИС вычитаются из «выгод» для определения, приносят ли эти законы чистые выгоды[40]. Но не все ценности имеют рыночные цены, а, вообще говоря, ни одна из них. Мизес показал, что даже для благ, имеющих рыночную цену, цена не может служить отражением их ценности.[41]
И наконец, если даже мы оставим в стороне проблемы интерперсонального сравнения ценности и этические аспекты перераспределения, сыграем на поле утилитаристов, применяя их техники и стандарты, окажется совсем не очевидным, что законы о защите ИС приведут к каким-либо изменениям — росту или падению — общего уровня благосостояния.[42] Вопрос о том, действительно ли патенты и авторские права необходимы для стимулирования производства творческой продукции и изобретений, остается дискуссионным. Неизвестно, перевешивает ли прирост выхода инноваций огромные издержки патентной системы. Эконометрические исследования не показывают заметного прироста благосостояния. Существуют аргументы в пользу того, что без патентной защиты инноваций было бы даже больше, чем при ее наличии, больше средств выделялось бы на исследования и разработки вместо их траты на патенты и их судебную защиту. Вполне возможно, что, не рассчитывая на патентную монополию длительностью 20 лет, компании имели бы даже больше стимулов к инновационной деятельности.[43]
Издержки патентной системы несомненны. Как было отмечено ранее, патенты могут быть получены только для «практических» приложений идей, но не для абстрактных или теоретических идей. Это оттягивает ресурсы от теоретических исследований.[44] Не очевидно, что общество выигрывает от относительно большего числа практических изобретений, достигнутого за счет уменьшения теоретических исследований и разработок. Кроме того, очень большая доля изобретений патентуется в защитных целях, имея своим результатом только заработную плату юристов и административные расходы. В этих дополнительных расходах не было бы нужды, если бы патентной защиты не существовало. В отсутствие патентных законов, к примеру, компании не тратили бы деньги на приобретение или судебную защиту от нелепых патентов, примеры которых приведены в Приложении. То, что патенты ведут к росту общественного благосостояния, элементарно не было доказано. Не должны ли те, кто проповедует применение силы по отношению к чужой собственности, успокоиться на том, что у них на руках нет доказательств?
37
See Murray N. Rothbard,
38
McElroy, «Intellectual Property: Copyright and Patent». Также резко против ИС выступал джексоновский автор передовых статей William Leggett. See Palmer, «Are Patents and Copyrights Morally Justified?» pp. 818, 828-29. Людвиг фон Мизес не высказывал своей точки зрения на этот вопрос, но занимался исследованием экономических последствий наличия или отсутствия таких законов. See
39
Как сказано у Юстиниана: «Справедливость — это постоянное и вечное желание дать каждому то, что ему причитается. … Максимы закона следующие: живи честно, не вреди ближнему, давай каждому то, что ему причитается».
40
По поводу дефектов утилитаризма и интерперсональных сравнений полезности см. Murray N. Rothbard, «Praxeology, Value Judgments, and Public Policy», in
41
Мизес утверждает: «Несмотря на то, что понимание денег как измерителей полезности и цен стало общепринятым, оно полностью иллюзорно. В субъективной теории ценности вопрос ее прямого измерения не может даже подниматься». «On the Measurement of Value», in
42
Отличный обзор и критику аргументации в пользу патентного права, основанной на подходе «выгоды-издержки» см. «Patents and Copyrights: Do the Benefits Exceed the Costs?» Полезные дискуссии на тему доказательств в этом контексте см. Palmer, «Intellectual Property: A Non-Posnerian Law and Economics Approach», pp. 300-2; Palmer, «Are Patents and Copyrights Morally Justified?» pp. 820-21, 850-51; Bouckaert, «What is Property?» pp. 812-13; Leonard Prusak, «Does the Patent System Have Measurable Economic Value?»
43
См. у Cole, «Patents and Copyrights: Do the Benefits Exceed the Costs?» дополнительные примеры издержек от патентного законодательства и защиты авторских прав.
44
Plant, «The Economic Theory Concerning Patents for Inventions», p. 43. См. также Rothbard