Первоначально, а именно в 22 новелле (536 г.) и Юстиниан допускал такие разводы61, но в позднейшем своем бракоразводном законодательстве отступил от этого взгляда и разводы по обоюдному согласию запретил, разве бы супруги решались развестись для того, чтобы поступить в монастырь или дать обет целомудрия. Нарушителей закона заключали в монастырь с воспрещением второго брака62. Эта разумная мера оказалась, однако, несвоевременной, и уже преемник Юстиниана — Юстин II, вследствие раздоров между супругами и даже покушений одного на жизнь другого, после тщетных увещаний и даже угроз, принужден был восстановить свободу разводов ex consensu [по согласию] (566 г.)63.
Спустя 137 лет после этого закона Лев III Исаврянин и его сын Константин, в «Эклоге» своей (740 г.)64 провозгласив принцип нерасторжимости брака на основании правил Св. Писания Ветхого и Нового Завета, признали возможным сделать исключение из этого принципа, единственно немощи ради человеческой, в силу немногих законом указанных причин.
Но это строгое законодательство императоров-иконобор-цев не соответствовало тогдашним нравам. Преемникам их приходилось еще не раз лавировать, то угрожая наказаниями за разводы по одному обоюдному соглашению, то дозволяя их в виде уступки духу времени. Только к концу IX столетия был положен окончательный запрет на разводы этого рода65.
Изложенная история борьбы римских законодателей с привязанностью римского общества к разводам нелегальным, борьбы, в результате которой незаконные разводы воспрещаются больше под угрозой штрафа, чем недействительности их, показывает, как бессильно было законодательство пресечь зло в корне и вместе с тем как неблагоприятна была в то время почва для создания бракоразводных законов.
Эти усилия законодательства регулировать хоть сколько-нибудь разводы и эта борьба его со старыми привычками свободного расторжения брака показывают, как мало могла удовлетворяться тогдашняя жизнь постановлениями, построенными исключительно на тексте Евангелия (понятого в указанном выше смысле). И она действительно ими не удовлетворялась. Канонисты Восточной Церкви согласны между собою относительно воззрения, что некоторые каноны Соборов и правила Отцов Церкви признают и, следовательно, допускают и другие поводы к разводу, кроме прелюбодеяния. Именно эти поводы двух родов: или такие, которые по своему воздействию на брак равняются смерти, или такие, которые аналогичны с прелюбодеянием. В доказательство этого воззрения могут быть приведены следующие основания.
Во-первых, текст самого канона. Так,
а) 48 апостольское правило говорит: «...аще который мирянин, изгнав свою жену, поймет иную или иным отринутую, да будет отвержен». Здесь под словом «отринутая» («aTroXeXufxevrjv») разумеется та, которая, как толкует Вальсамон, отделена от своего мужа не по закону. Нельзя не заметить, что тут и под изгнанием разумеется незаконный, самовольный развод. А это, в свою очередь, указывает на существование разводов законных. Так толкуют это правило известные канонисты Аристин66 и
Вальсамон67, толкования которых приняты были на всем Востоке и частью в переводах перешли к нам. Такой же смысл придает указанному правилу и наш отечественный канонист архимандрит Иоанн68.
б) Василий Великий в 35 правиле высказывается, кажется, хотя и косвенно, за допущение развода вследствие злонамеренного оставления одним супругом другого: «...аще муж оставлен женою, то подобает смотреть вину оставления, и аще явится она оставившею его без причины, то он достоин снисхождения, а она — епитимьи». По крайней мере, в таком смысле толковалось это правило и применялось на практике в Восточной Церкви69. Такое же значение придается этому правилу и нашей Кормчей, судя по сопровождающему его толкованию Аристина: «...муж же, оставленный от нея, прощения достоин есть: и сего ради аще иную жену поймет без запрещения есть» ([Кормчая книга. Часть] I. Л. 165об.)70.
61
* «Quoniam eorum, quae in hominibus subsequuntur, quicquid ligatur, solubile est. — Distrahuntur... matrimonial alia quidem consentiente utraque parte...» [«Ибо их [?], что связано, может быть развязано. — Расторгаются... браки... с согласия обеих сторон»] (Nov<ellae> 22. c<aput = глава> 3 — 4).
64
[«Эклога» — законодательный свод, компиляция из Кодекса Юстиниана. Издан в Византии в 726 г. Один из источников славянского права. См.: Эклога: Византийский законодательный свод VIII в. / В ступ. ст. [с. 5 — 38], пер., коммент. Е. Э. Липшиц. М.: Наука, 1965. 226 с.]
66
Разумеющий под незаконным разводом развод, не согласный с правилами светского законодательства.
- А се грехи злые, смертные Кн 3 33
67
Этот канонист, толкуя 9 правило Василия Великого [церковный деятель, ок. 330 — 379], говорит: «Святый, будучи спрошен, что должно делать с супругами, если который-либо из них вступит в другой брак или впадет в блуд, составил свой ответ на основании различных мест Писания и господствовавшего в то время обычая. А поелику почти всё, что содержится в этом правиле, изменила 117 Юстинианова Новелла... то прочти ее, точно также и 3 Новеллу... и узнаешь отсюда всё, относящееся к настоящеллу предллету». То же самое говорит и Аристин по поводу того же правила: «А ныне (т. е. в его время) ни муж, ни жена не могут расторгать супружества, разве есть только какая-нибудь 6лагослов<ен>ная причина из числа тех, которые прямо указывает Юстинианова Новелла» (Правила св. Василия Великого с толкованиями и его к хореепископам каноническое послание // Чтения в Обществе любителей духовного просвещения. М., 1882. No 4 (Апр.), приложение. С. 198).
68
«Хотя апостольское правило, — говорит он, — выражено в словах общих и не определяющих положительно причин к разводу, однако ж оно дает видеть, что развод самовольный, без особенных причин, которые сами собою подрывают союз супружеский (напр., нарушением его верности), в христианстве не дозволен» [Иоанн. Вып. I. С. 195).
70
[[Кормчая книга]. Во славу святыя, единосущныя, животворящия и нераз-делимыя Троицы, Отца, и Сына, и Святаго Духа: Повелением... императрицы Екатерины Алексеевны... Благословением же Святейшаго Правительсгвующаго Синода напечатася сия книга Кормчая в Царствующем великом граде Москве, во всем сходственно противу перваго выхода, начатаго при... Патриархе Иосифе, а скончавшегося при... Патриархе Никоне... разделенная ныне на две части, в лето от сотворения мира 7295 [ — 5508 = 1787], м<еся>ца февраля.
Часть первая, содержащая в себе правила с<вя>тых ап<осто>л, вселенских и поместных соборов, и с<вя>тых о<те>ц. [441] л.; Часть вторая, содержащая в себе правила о<те>ц, и греческих царей оузаконения. [383] л. [далее: Кормчая... Ч. I; Ч. Щ. Неоднократно переиздавалась в 2-х частях, см.: Кормчая книга: [В 2 ч.] М., 1827. Ч. 1. 170 л.; Ч. 2. 194, 18 л.; см.: Кормчая книга: На-