Кроме того, некоторые «разъяснения», даваемые в постановлениях пленумов Верховного Суда РФ, оказываются весьма неясными в части решения по существу рассматриваемого вопроса, а в ряде случаев даже вступая в противоречие с основополагающими подходами уголовного права к проблеме соучастия.
Например, есть стойкое убеждение (основанное на формулировках ст. 33 УК РФ) о том, что существование преступной группы возможно лишь в том случае, если лица, участвующие в ней, выступают в роли соисполнителей[100]. Так, некоторые авторы подчеркивают, что «субъектами убийства... непременно выступают соисполнители, то есть лица, которые непосредственно участвовали в лишении жизни потерпевшего (оказывали на него физическое воздействие)»[101]. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об умышленных убийствах» от 22.12.1992 г. прямо указывается, что в качестве исполнителей преступления следует признать лиц, которые действовали совместно, с умыслом, направленным на совершение убийства и непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» от 27.01.1999 г. разъясняется, что при «квалификации убийства по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ необходимо учитывать содержащиеся в ст. 35 УК РФ определение понятия преступления, совершенного группой лиц, группой лиц по предварительному сговору и организованной группой. Убийство признается совершенным группой лиц, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, направленным на совершение убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяя к нему насилие, причем не обязательно, чтобы повреждения, повлекшие смерть, были причинены каждым из них (например, один подавлял сопротивление потерпевшего, лишая его возможности защищаться, а другой причинял ему смертельные повреждения). Убийство следует признавать совершенным группой лиц и в том случае, когда в процессе совершения одним лицом действий, направленных на умышленное причинение смерти, к нему с той же целью присоединилось другое лицо».
В тех же случаях, когда исполнитель убийства был один, действия подстрекателей и пособников не могут быть квалифицированы по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ. Исполнитель убийства отвечает по ст. 105 УК РФ (по ч. 1 или 2 в зависимости от отягчающих обстоятельств), а остальные соучастники (если они одновременно не являлись соисполнителями убийства) — по ч. 2 ст. 33 и по соответствующей части или пункту ст. 105 УК РФ, но не по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ.
По мнению некоторых авторов, если число непосредственных исполнителей убийства два и более, то в случаях, «когда имеет место соучастия в убийстве с распределением ролей, организаторы этого преступления, подстрекатели и пособники, непосредственно не применявшие физического насилия к потерпевшему, однако способствовавшие совершению убийства другими лицами, не несут ответственности по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ за убийство, совершенное группой лиц»[102]. Однако, в постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» констатируется, что «предварительный сговор на убийство предполагает выраженную, в любой форме договоренность двух или более лиц, состоявшуюся до начала совершения действий, непосредственно направленных на лишение жизни потерпевшего. При этом наряду с соисполнителями преступления, другие участники преступной группы могут выступать в роли организаторов, подстрекателей или пособников убийства и их действия надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 33 п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ». Это входит в явное противоречие не только с предыдущей трактовкой квалификации деяния, но и с определением понятия «группа», данном в цитируемом постановлении. Здесь трудно прийти к выводу о том, в каком же случае убийство следует рассматривать как совершенное группой — тогда, когда все правонарушители выступали в роли соисполнителей, или когда роли в группе были строго распределены и, каждый из соучастников ограничивался выполнением собственной роли[103].
Кроме того, Пленум Верховного Суда РФ, отметив в п. 10 постановления от 27.01.1999 г. возможность наличия группы и в случае распределения ролей, тут же утверждает, что «организованная группа — это группа из двух и более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких убийств. Как правило, такая группа тщательно планирует преступление, заранее подготавливает орудия убийства, распределяет роли между участниками группы. Поэтому при признании убийства совершенным организованной группой действия всех участников независимо от их роли в преступлении следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ».
101
См., например: Российское уголовное право. Особенная часть //Отв. ред. М.П. Журавлев, С.И. Никулин. — М., 1998. — С. 31.
102
См.: например: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации /Отв. ред. Ю.И. Скуратов, В.М. Лебедев. — М., 2000. — С. 230.
103
См.: Иванов Н.Г. К вопросу о понятии группы в российском уголовном праве //Государство и право. 2000. № 11. — С. 45.